GAO第二十二条军规:抗议既为时过晚,也为时过早

多年来,我们写了不少关于承包商如何太早或太迟抗议的博客。我们还没有在博客上提到的是情况在哪里承包商是不成熟的而且迟了。不幸的是,对于一位抗议者来说,GAO最近证实,你确实可以太早或太晚抗议。

GAO的决定科德科技有限公司, B-417748.5(2020年4月17日批准)该协议涉及导弹防御局(MDA)为其高级研究中心提供支持服务的采购。Kord及时提交了一份提案以回应征集。

在对提案进行评估后,MDA向DTechLogic公司授予了合同。Kord随后向GAO提出了异议。Kord的主要论点是,根据技术、合同和项目管理因素,它的提案应该得到更高的评级。具体而言,Kord认为其提案包含了许多超出招标中规定的性能要求的功能,因此应该在这些领域下获得额外的优势。

为了回应抗议,MDA决定采取纠正措施。正如政府问责局所总结的那样,纠正措施将包括“对抗议指控进行调查,并审查评估和奖励决定,以确定需要采取哪些行动。”根据对记录的审查,MDA得出了一个新的奖励是必要的。为了促进这一点,要约人被指示向MDA提交最终的提案修订,或确认没有必要进行此类更改。

科德及时提交了最终方案修订。在初步审查后,MDA得出结论,Kord的提案不是最受好评的;因此,Kord的方案被排除在竞争范围之外,并被排除在进一步的竞争中。在通知Kord被取消时,MDA解释说,Kord的提案在技术、合同和项目管理因素下得分较低,甚至低于最初的评估。科尔德立即要求听取汇报。

然而,在报告召开之前,科尔德再次向政府问责局提出抗议。根据科德的说法,它的抗议是针对纠正措施的条款。具体来说,Kord认为,对其最终修订提案的评估表明,MDA再次未能给予Kord提案应有的优势。正如Kord的抗议所解释的那样,“MDA未能评估与招标条款一致的技术建议,表明[a]机构承诺的纠正行动的范围未能补救Kord抗议中的指控[],因此,MDA的纠正行动是不充分的,应该以补救导致该机构采取纠正行动的担忧的方式重新进行。”

作为回应,MDA认为Kord的抗议应该被驳回,因为它不符合GAO严格的及时性要求。事实上,Kord抗议的程序姿态调用了两个不同的投标抗议及时性概念。

首先,MDA认为Kord的抗议不是针对纠正措施,而是针对它在重新评估期间获得的分数。因此,Kord的抗议与之前的纠正措施无关,而是一个普通的评估挑战。

MDA的论点依赖于GAO的投标抗议条例,该条例规定,如果需要和要求进行汇报,“最初的抗议不得在提供给抗议者的汇报日期之前提交。”4 C.F.R.§21.2(a)(2).各方毫无争议地认为,这里需要进行一次情况介绍。由于Kord在接到取消的通知后立即要求进行汇报,因此在汇报之前向GAO提出抗议,使抗议为时过早。

其次,MDA进一步辩称,即使抗议是对纠正行动的挑战,任何此类更改都需要在最终提案修订提交的截止日期之前提出抗议。根据MDA的论点,由于Kord一直等到提案重新评估完成后,任何对纠正行动的挑战都是不合时宜的。

MDA的论点依赖于GAO的一系列决定,这些决定将纠正措施的挑战比作招标条款的挑战。MDA的挑战是利用GAO的时效性规定。根据GAO的规定,“在要求建议书的采购中,对于最初招标中不存在但随后被纳入招标的涉嫌不当行为,必须在不迟于纳入招标后的下一个接收建议书的截止时间提出抗议。”4 C.F.R.§21.2(a)(1).因此,即使Kord抗议的是纠正措施步骤,它的抗议仍然是不合时宜的,因为纠正措施类似于招标修改,需要在重新提交提案之前提出质疑。

GAO在这两方面都同意MDA的意见。首先,不顾Kord的强烈反对,GAO发现:

Kord声称,该机构对Kord 2019年11月的[最终提案修订]的评估,作为纠正行动的一部分,未能按照该机构评估Kord初始提案的方式遵循招标的评估标准。虽然Kord声称评估结果只是表明该机构的纠正措施范围是不恰当的,因为它没有“补救Kord抗议中的指控[]”,但在我们看来,Kord的抗议是对该机构对Kord 2019年11月最终提案修订的评估的直接和直接的挑战。

科德的抗议被解读为对其最新评估的挑战,显然为时过早。尽管要求听取汇报,但科德在汇报前向GAO提出了抗议。这显然违反了GAO的投标抗议规定,导致了过早的抗议。

但GAO并没有就此止步。在一个脚注中,GAO还权衡了Kord的抗议作为对纠正行动的挑战是否及时,并同样发现它不足。在确认对拟议纠正措施的质疑等同于对招标条款的抗议后,GAO认为,“如果Kord认为该机构所陈述的纠正措施意图未能在最初采购中纠正所指控的错误,那么它应该在提交[最终提案修订]的截止日期之前提出抗议。”因此,即使被解释为对招标条款的挑战,Kord的抗议仍然是不合时宜的。

因此,GAO在没有解决Kord提出的任何事实论点的情况下,驳回了Kord的抗议。

Kord的抗议是GAO投标抗议及时性难题的一个很好的例子,在这种情况下,任何抗议都可能同时为时过早或太迟。一方面,Kord保留了对DMA提出的纠正措施的范围提出挑战的权利。另一方面,对新的评价和奖励提出异议的抗议行动过于迅速。因此,科尔德有一个不愉快的区别,他既是一个太早的抗议者,也是一个太晚的抗议者。

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