2018年NDAA:不成功的GAO抗议者可能要为政府成本负责

2018年国防授权法案对承包商在向政府问责局提出投标抗议时可能产生的潜在成本提出了新的质疑。

虽然许多联邦承包商都熟悉政府问责局抗议所产生的费用,包括他们的律师费、顾问费和专家证人费,但有些人很幸运收回成本在GAO维持抗议后,根据2018年NDAA,一些大型国防部承包商也可能被要求偿还国防部为GAO拒绝的抗议辩护所发生的费用。

2018年NDAA第827条美国国会已指示国防部长实施一项试点计划,如果抗议被拒绝,一些大型国防部承包商将在2019年10月1日至2022年9月30日期间向GAO提出抗议,将被要求偿还国防部为捍卫抗议而发生的费用。具体而言,第827节规定如下:

国防部长应开展一项试点计划,以确定要求承包商偿还国防部在处理涵盖抗议活动中发生的费用的有效性....在本节中,术语“被掩盖的抗议”是指—(1)政府问责局发布的意见中否认的投标抗议;(2)由上一年度收入超过2.5亿美元(基于2017财年不变美元)的一方提交;(3)在2019年10月1日或之后、2022年9月30日或之前提交的。

值得注意的是,“被覆盖的抗议”仅包括向GAO提交的挑战国防部采购的抗议。它不包括向国防部提出的机构级抗议或向联邦索赔法院提出的抗议。它也不包括与民事机构收购有关的抗议。

此外,只有大型联邦承包商(即收入超过2.5亿美元的承包商)才需要偿还国防部因提交被GAO拒绝的抗议而产生的费用。因此,小型、中型甚至许多大型联邦承包商都不需要担心这个试点项目——尽管如果该项目成功了,国会可能会在未来调整门槛。

最后,该试点计划只在2019年10月1日至2022年9月30日期间运行。在此之后,国防部长需要向军事委员会提交一份关于使该计划永久化的可行性的报告。

尽管2018年NDAA概述了国防部寻求报销被GAO否认的抗议所产生的费用的基本原则,但仍存在许多问题。

首先,如果GAO驳斥了基于技术细节(即不合时宜)而不是基于是非曲实的抗议?法令中使用了"拒绝"这个词,这和驳回不一样。但国会的目标之一是阻止无谓的抗议;有人可能会认为,解雇也包括在内。

如果政府问责局否认了一些理由,而不是其他的呢?政府问责局的决定往往好坏参半,有些指控成立,有些指控被驳回或否认。大多数抗议者认为,只要有一块土地得到维护,抗议就算是成功的,但这样的结果还需要支付费用吗?

其他问题比比皆是:承包商需要偿还国防部哪些费用?是否会要求多个失败的抗议者分担费用,以何种方式分担?如果抗议活动涉及大小抗议者怎么办?大型抗议者必须为整个抗议活动买单吗?国防部以后会把这个项目扩大到小型企业吗?

这些细节将随着试点计划的实施而公布。也许这就是为什么国会为国防部分配了两年时间来实施试点项目。

当然,如果有的话,这一要求将对大型国防承包商提出的GAO抗议的数量和性质产生什么影响,还有待观察。值得怀疑的是,许多价值2.5亿美元或更多的承包商是否会根据可能支付的成本做出放行或不放行的抗议决定。但这些承包商是否会选择更多地求助于联邦索赔法院以避免成本要求?他们是否会越来越多地寻求解决政府问责局抗议的方法,比如政府问责局的可预测结果的替代性争议解决方案,以避免根据是非曲直做出决定?时间会证明一切。

敬请期待,我们将继续关注这一问题,并深入研究围绕2018年NDAA通过的其他事项。

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